2017司法考試法制史考點精選

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2017司法考試法制史考點精選

　　【法制史考點一】宋代契約立法

　　(1)債的發(fā)生。

　　宋代因契約所生之債占多數(shù)，當然還有其他形式引發(fā)的債權，《宋刑統(tǒng)》與《慶元條法事類》在買賣之債的發(fā)生的法律規(guī)定上，強調雙方的“合意”性，維護家長的支配權。

　　(2)買賣契約。

　　宋代買賣契約分為絕賣、活賣與賒賣三種。

　�、俳^賣為一般買賣。

　�、诨钯u為附條件的買賣，當所附條件完成，買賣才算最終成立。

　�、圪d賣是采取類似商業(yè)信用或預付方式，而后收取出賣物的價金。

　　這些重要的交易活動，都須訂立書面契約，取得官府承認，才能視為合法有效。

　　(3)租賃契約。

　�、賹Ψ空淖赓U：“租”、“賃”或“借”。

　�、趯θ诵筌囻R的租賃：“庸”、“雇”。

　　(4)租佃契約。

　　宋代租佃土地活動十分普遍。地主與佃農(nóng)簽訂租佃土地契約中，必須明定納租與納稅的條款，或按收成比例收租(分成租)，或實行定額租。地主同時要向國家繳納田賦。若佃農(nóng)過期不交地租，地主可于每年十月初一到正月三十日向官府投訴，由官府代為索取。

　　(5)典賣契約。

　　宋代典賣又稱“活賣”，即通過讓渡物的使用權收取部分利益而保留回贖權的一種交易方式。

　　(6)借貸契約。

　　①借指使用借貸，把不付息的使用借貸稱為負債。

　　②貸指消費借貸，把付息的消費借貸稱為出舉。

　　【法制史考點二】宋代婚姻法規(guī)

　　(1)婚姻的締結主要受以下三個因素的限制：

　　①婚齡

　　宋承唐律，規(guī)定：“男年十五、女年十三以上，并聽婚嫁。”違犯成婚年齡的，不準婚嫁。

　�、谘�

　　宋律禁止五服以內親屬結婚，但對姑舅兩姨兄弟姐妹結婚并不禁止。

　�、壑菘h官員

　　《宋刑統(tǒng)》規(guī)定：“諸州縣官人在任之日，不得共部下百姓交婚，違者雖會赦仍離之。其州上佐以上及縣令，于所統(tǒng)屬官亦同。其定婚在前，任官居后，及三輔內官門閥相當情愿者，并不在禁限。”

　　(2)離婚：

　　仍然實行唐“七出”與“三不去”，但有少許變通。例如《宋刑統(tǒng)》規(guī)定：夫外出三年不歸，6年不通問，準妻改嫁或離婚;但是“但是妻擅走者徒三年，因而改嫁者流三千里，妾各減一等”。

　　【法制史考點三】宋代繼承法規(guī)

　　(1)宋代除沿襲以往的兄弟均分制外，允許在室女享受部分財產(chǎn)繼承權，同時承認遺腹子與親生子享有同樣的繼承權。

　　(2)絕戶財產(chǎn)繼承辦法。

　�、俳^戶指家無男子承繼。

　�、诮^戶立繼承人有兩種方式：

　　a.凡“夫亡而妻在”，立繼從妻，稱“立繼”。

　　b.凡“夫妻俱亡”，立繼從其尊長親屬，稱為“命繼”。

　　(3)繼子與絕戶之女均享有繼承權，但：

　�、僦挥性谑遗�(未嫁女)，在室女享有3/4的財產(chǎn)繼承權，繼子享有1/4的財產(chǎn)繼承權。(3/4+1/4)

　�、谥挥谐黾夼�(已婚女)，出嫁女享有1/3的財產(chǎn)繼承權，繼子享有1/3，另外的1/3收為官府所有。(1/3+1/3+1/3)

　　【法制史考點四】明代的罪名與刑罰

　　(1)“奸黨罪”的創(chuàng)設。

　　朱元璋洪武年間創(chuàng)設“奸黨”罪，用以懲辦官吏結黨危害皇權統(tǒng)治的犯罪。“奸黨”罪無確定內容，實際是為皇帝任意殺戮功臣宿將提供合法依據(jù)。

　　(2)在流刑外增加充軍刑

　　即強迫犯人到邊遠地區(qū)服苦役，遠至4000里，近至1000里，并有本人終身充軍與子孫永遠充軍的區(qū)分。

　　(3)故殺與謀殺

　　①故殺。

　　故殺的淵源已久，北魏時已經(jīng)出現(xiàn)了故殺。《隋律》中也有故殺。按《唐律》規(guī)定，故殺是“非因斗爭，無事而殺”，即雙方并非因為斗毆，一方突然起意殺人。這樣，從前的賊殺即被新出現(xiàn)的故殺和單獨進行的謀殺所分解了。以后明清都繼承了唐律對故殺的這一定義，并對之進行了進一步的闡釋，從而將謀殺與與謀殺關系最為密切的故殺這一概念相區(qū)別。

　　早在西晉，張裴對“故”的解釋是“知而犯之”即明知故犯是“故”。因此，可以認為，謀殺、賊殺當然都包含于“故”殺人。西晉時期及以前的“故”均更強調主觀故意，而謀殺和賊殺均更關注殺人行為的外部特征。按照清代律學家的定義，故殺是臨時起意的故意殺人。這種臨時起意的故意殺人，其實正與英美以及近代以來大陸法系區(qū)分謀殺與故殺的各國刑法中的“故殺”概念相同。

　�、谥\殺。

　　明、清兩代法律中的“謀殺”概念淵源已久。在我國古代法中“謀殺”曾長期被看作是必要共犯。

　　根據(jù)張裴的解釋，“謀”是“二人對議”，如此一來，“謀殺”就應該是指二人以上事先預謀的故意殺人。張裴對“謀”的解釋對于“謀殺”概念的發(fā)展、形成起到了決定性的、至關重要的作用。因為從后來的《唐律疏議》中我們可以看到。謀殺首先被定義為二人以上的共同犯罪。但在《唐律》中謀殺的涵義已經(jīng)發(fā)生了很大變化，即謀殺不再是必要共犯，單獨一人也可以成為謀殺罪的主體。因此，在唐代及以后的歷代法典中，“謀殺人”條依然把謀殺看作是一種必要共犯，明律繼承了唐律的做法。在《大明律。名例律》中這樣解釋“謀”：“稱’謀’者，二人以上。”到了清代，我國傳統(tǒng)社會謀殺的概念已經(jīng)定型，即謀殺是有預謀的故意殺人，二故殺是沒有預謀、突然起意的故意殺人。有無事先預謀是區(qū)分謀殺和故殺的根本標準。同時，謀殺又包括共同謀殺和單獨謀殺。如果故意殺人的主體為二人以上，因為二人以上的主體本身就是事先預謀的標志，所以二人以上故意殺人毋庸置疑為謀殺。這時，需要進行區(qū)分的便主要是單獨謀殺與故殺，而區(qū)分單獨謀殺與故殺的唯一準則是事項預謀的存在與否，而恰恰是這一點有時很難認定。但是，顯然，在傳統(tǒng)法律的框架之內已經(jīng)很難進一步解決這一問題。

　　【法制史考點五】法國法律制度

　　1.封建法律制度的形成和發(fā)展

　　在法國封建制法的形成和發(fā)展中，歷經(jīng)三個階段，即公元9世紀至13世紀以習慣法為主時期、公元13世紀至16世紀習慣法成文化時期和公元16世紀至18世紀王室立法成為主要的法律淵源時期，它為近代法國資產(chǎn)階級法律制度的形成與發(fā)展奠定了基礎。

　　2.資產(chǎn)階級法律制度的建立

　　近代法國法律制度是在資產(chǎn)階級革命后建立和發(fā)展起來的。在拿破侖統(tǒng)治時期，法國制定了《民法典》、《商法典》、《刑法典》、《民事訴訟法典》和《刑事訴訟法典》五部重要法典，再加上憲法，構成了法國“六法”體系。

　　3.現(xiàn)代法國法的發(fā)展

　　兩次大戰(zhàn)之間，法國連續(xù)遭到三次經(jīng)濟危機的襲擊，國內階級矛盾空前尖銳、復雜。為了應付緊急形勢，縮小了議會權力，加強了行政權力，政府的委托立法議案在議會中占據(jù)優(yōu)勢。同是為緩和人民群眾強烈的民主運動，于1919年4月和1927年7月，進行了兩次選舉制度的改革，對原來的法典進行某些修改與補充。判例作用有所提高。法國的法律制度適應新形勢的需要，繼續(xù)進行變革。

　　【法制史考點六】美國法的特點和歷史地位

　　1. 美國法的特點

　　(1)以判例法為主要表現(xiàn)形式。在判例實踐中實行“遵循先例”原則，在審判風格上采用歸納的推理方式，強調程序的重要性。

　　(2)法律體系龐雜。聯(lián)邦和各州自成法律體系，美國聯(lián)邦和各州都有獨立的立法機關和司法系統(tǒng)。

　　(3)封建因素較少。這是因為北美大陸原本就不存在封建制度，在引入英國法時對其中明顯的封建因素沒有采用。

　　(4)濃厚的種族歧視色彩。

　　2. 美國法的歷史地位

　　美國法是在批判吸收英國法的基礎上建立的適合美國國情的具有美國特色的法律制度，在英美法系中占有重要地位。體現(xiàn)在：

　　(1)美國創(chuàng)立了對憲法產(chǎn)生深刻影響的近代憲政思想和制度，制定了世界第一部資產(chǎn)階級成文憲法，奠定了資產(chǎn)階級憲法的基本格局，并對整個近代時期的憲法實踐發(fā)生了深刻影響。

　　(2)創(chuàng)造了立法和司法的雙軌制，這種體制及其運作為中央和地方關系的協(xié)調提供了經(jīng)驗。

　　(3)美國刑法率先創(chuàng)造了緩刑制度，并將教育觀念和人道主義觀念引入刑法的改革。

　　(4)最早建立了反壟斷法規(guī)。