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淺析著作權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件
淺析著作權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件
與其他種類的侵權(quán)構(gòu)成要件相比，著作權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件的認定具有更大的不確定性。在許多國家不少著作權(quán)侵權(quán)案的二審與一審法院的判決截然相反。在我國近幾年的著作權(quán)保護實踐中，也出現(xiàn)了類似的情況。究其原因，對著作權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件缺乏統(tǒng)一的標準和認識。
關(guān)于著作權(quán)侵犯的構(gòu)成要件，有的學者提出兩要件說，認為侵犯著作權(quán)的構(gòu)成要件有二：一是他人擅自使用的必須是受著作權(quán)法保護的作品；二是使用者使用受著作權(quán)法保護的作品的行為必須是既未經(jīng)作者同意也無法律上的根據(jù)。”[ ]另有學者主張將侵犯著作權(quán)的行為作為傳統(tǒng)的一般侵權(quán)行為來對待，其構(gòu)成要件有四：(1)行為的違法性；(2)損害；(3)因果關(guān)系；(4)行為人的主觀過錯。[ ]
筆者認為，侵犯著作權(quán)的行為不是一種普通的民事侵權(quán)行為，而是屬于特殊的侵權(quán)行為，因此，其構(gòu)成要件也有與一般侵權(quán)行為不同的地方。下面就通過與一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件進行對比來闡明這一點：
(一) 過錯
傳統(tǒng)的民法理論認為，構(gòu)成一般侵權(quán)行為的要件之一就是行為人主觀上要有過錯，即加害人只有主觀上存在故意或者過失時才應(yīng)對加害行為承擔責任。在侵犯著作權(quán)的行為中，主觀上有過錯的當然應(yīng)該承擔責任。但是，對于主觀上并無故意或者過失卻又侵害了著作權(quán)人權(quán)利的行為，是否應(yīng)當承擔責任呢?考察西方英美等國著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定,“過錯”只是決定行為人承擔賠償損失責任大小的一個因素，并不是考量侵權(quán)成立與否的必備要件。從我國《著作權(quán)法》第46條、47條的規(guī)定來看，在列舉的18種(第46條第十一項兜底條款除外)侵犯著作權(quán)的行為中，都未指明行為人必須具備主觀上的“過錯”這個要件。由此可推知，過錯不是侵犯著作權(quán)的行為的構(gòu)成要件。我們知道，著作權(quán)人享有著作權(quán)并不以占有作品物質(zhì)載體為前提，作品一旦發(fā)表，作者本人就很難控制其他人使用。因此，全社會公眾應(yīng)對作品的使用負有不損害權(quán)利人利益的義務(wù)，這決定了作品使用人只要沒履行自己的“注意之責”，即可構(gòu)成侵權(quán)。如果堅持以過錯標準作為著作權(quán)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，勢使著作權(quán)人或鄰接權(quán)人因負有侵權(quán)過錯舉證責任而處于不利地位，尤其是對大體事實上不在主觀過錯的“間接侵權(quán)行為”將無從制裁，這就明顯背離民法的公平原則。
(二) 違法行為
對侵犯著作權(quán)的構(gòu)成來說,應(yīng)當具備違法性要件。但侵犯著作權(quán)的行為一般侵權(quán)行為有一個不同的地方，在侵犯著作權(quán)的行為尚未發(fā)生但不久可能發(fā)生的情況下，權(quán)利人有權(quán)獲得法律上的救濟。多數(shù)西方國家對此都以侵權(quán)論，稱之為“即發(fā)侵權(quán)”。我國《著作權(quán)法》第49條對此也作了相應(yīng)規(guī)定，“著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)利受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施”。因此，只要行為人的行為侵犯了著作權(quán)人的合法權(quán)利，就必然構(gòu)成侵權(quán)；如果行為人的行為對著作權(quán)人的合法權(quán)利構(gòu)成重大威脅、在將來必然危及權(quán)利人，則也構(gòu)成侵權(quán)。
(三) 損害
如前所述，損害之有無不影響一般侵權(quán)行為之成立，之所以要損害這一要件，是因為侵權(quán)行為的后果必然表現(xiàn)為損害賠償責任的承擔。在著作權(quán)領(lǐng)域也是如此，著作權(quán)侵權(quán)行為的成立應(yīng)無須損害事實這一要件，只要行為人的行為侵害了著作權(quán)人的權(quán)利或者可能對著作權(quán)人的權(quán)利造成重大威脅即可。
(四) 因果關(guān)系
傳統(tǒng)的民法理論認為，只有當違法行為與損害后果之間存在因果關(guān)系時，行為人才承擔侵權(quán)責任。在著作權(quán)領(lǐng)域，損害之有無不是侵犯著作權(quán)的責任構(gòu)成要件，因此，無須探討違法行為與損害之間的因果關(guān)系。只有在發(fā)生現(xiàn)實的損害后果時，才有必要考察違法行為與損害后果之間的因果關(guān)系。但需要指出的是，考察違法行為與損害后果之間的因果關(guān)系只是為了解決賠償?shù)姆秶鷨栴}，而不涉及侵犯著作權(quán)之成立與否的問題。
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